繁体版 | 简体版 | 手机版
您当前的位置:Home> 经济金融> 法规一览> 从业法条> > 正文
美国反洗钱立法背景及机制简介
时间:2014-09-09 09:17 来源:美国资讯网
字号:【


  (一)美国反洗钱立法产生的历史背景
    洗钱最初由毒品犯罪衍生。在毒品交易中,贩毒集团每完成一宗毒品买卖,就积攒了一笔赃款。在早期的毒品活动中,非法毒品交易所获取的大量收益通常都以现金的形式出现,这对于贩毒集团而言,是一个巨大的尴尬问题。在国外,有学者估算过:若以市面街头买卖毒品所经常兑现的5美元、10美元或者20美元面值的纸币为衡量基础,22磅的海洛因就可以换来256磅的纸币,即毒品交易所得的纸币重量是毒品本身重量的10倍。再例如,以100万美元的重量为例:若以100美元纸币出现,就重达12公斤;如果以20美元面值的纸币称重,又高达50公斤;若以10美元纸币体现,竟然重达120公斤。由此可见,纸币很不易搬运和携带。因此,持有大量现金,对贩毒集团来说是件极其危险的事情,易于丢失、被窃、毁损或者被其它犯罪人抢劫。同时,由于赃钱是贩毒集团犯罪的证据,易于被有关执法机构追踪、查获和没收。有鉴于此,为了逃脱缉毒机构的追踪和"合法地"取得、利用贩毒赃款,贩毒集团就通过银行等金融机构将赃款进行周转,或者以房地产、企业投资等方式进行国际流转,有的还通过购买珠宝、古玩以及贵重艺术品等,以此为载体转变现金的形态,从而使贩毒所得的赃款披上一件防御的盔甲,得以"漂白(clean) "。这就是世界毒品贸易所产生的怪胎,并且在毒品交易中起着关键性的作用。人们形象地将这一过程称之为"洗钱(money laundering)"。
  毒品问题已经引起了美国社会的严重关注。在90年代初,仅在美国和欧洲,每年贩卖海洛因、可卡因和大麻的毒品交易额预计高达1220亿美元,其中50%到70%的部分共计850亿美元被清洗和投资。根据统计,美国每年因毒品引起的死亡人数达到1.6万人,而涉毒所导致的疾病、犯罪和死亡在美国每年就耗费了670亿美元作为世界上最大的毒品消费市场,美国消费了全世界65%的毒品生产量,其中95%的毒品均来自于美国境外;同时,美元已经成为毒品交易的通行货币,这就不可避免地将美国与洗钱活动纠缠在一起。正基于此,美国更加注重打击毒品活动。美国的权威职能部门认为:有效打击毒品活动的最佳方法就是追踪和查获与毒品贸易联系在一起的赃款,从而剥夺其购买有关设施和腐蚀官员的物质能力。
  后来,美国反洗钱的立法随着对洗钱危害性的认识而逐步地发生变化,这鲜明地体现在美国的国家反洗钱战略中。在美国于1999年制定的第一部"国家反洗钱战略(The Na-tional Money Laundering Strategy)"中,认为洗钱不仅助长了毒品贩运、有组织犯罪、国际恐怖主义和其它犯罪,而且玷污了金融机构的声誉,降低了公众对国际金融制度的信心。在"2000年国家反洗钱战略"中,将反洗钱的重要原因概括为以下三个方面:第一,洗钱附属于毒品贩运、武器走私、恐怖活动和其它犯罪产业,并且为这些犯罪活动提供了燃料。从表面上看,洗钱属于白领犯罪形式,但实际上是血腥、欺诈和腐败的伙伴;第二,洗钱和腐败紧密地联系在一起。洗钱使得国外腐败官员能够系统地将公共财产转变为个人使用,进而降低了美国推动民主政治和向海外发展经济的努力;第三,洗钱玷污了美国金融机构的声誉,降低了公众对美国金融机构的信任指数。同时,在全球化经济迅速发展的时代,洗钱还会损害国际金融的稳定发展。在坚持以上认识的基础上,美国"2001年国家反洗钱战略"同样将反洗钱的焦点定位为调查和起诉主要的洗钱组织,并且强调没收犯罪资产的重要性。
  但是,在9.11恐怖事件后出台的美国"2002年国家反洗钱战略"中,第一次明确地提出反恐怖融资的紧迫问题,明确提出要吸取联邦政府以往反洗钱努力中的经验教训,第一次描述了政府各部门间协调反恐怖融资的战略,指出反洗钱是反恐战争中必不可少的组成部分,而且有效的反洗钱政策将会保护无辜者的生命安全,据此认为当年反洗钱的重心就是不让恐怖组织进入国际金融体系,摧毁恐怖分子融资的能力,孤立和暴露恐怖分子的金融网络,以最终切断恐怖分子和其它犯罪分子得以进行血腥谋杀的经济血脉,维护国家的安全。在"2003年国家反洗钱战略"中,美国政府再次强调反洗钱和恐怖融资是维护国家安全战略中的重要组成部分,不让恐怖分子和有组织的罪犯滥用金融体系是国家短期和长期的战略任务,重申将继续过去的努力,将反洗钱作为打击贩运毒品、白领犯罪、有组织犯罪、腐败犯罪等各种犯罪活动的关键点。
  作为世界上最早出现洗钱活动并且是洗钱犯罪的重灾区,从20世纪70年代起,美国就开始制定涉及反洗钱的法律。与国际社会一样,美国反洗钱立法的原动力也是为了遏制毒品交易。鉴于与美元紧密联系在一起的清洗毒品贩运收益的活动已经严重威胁着美国的国家安全,为了减轻这种威胁和消灭银行成为洗钱避风港之漏洞,美国国会就呼吁进行国际协商和多边合作,包括制定国际公约和国内反洗钱政策。经过发展,美国形成了一系列严密的反洗钱法律,主要包括:1970年的《银行保密法》、1986年的《洗钱控制法》、1988年的《洗钱起诉改善法》、1992年的《阿农齐奥-怀利反洗钱法案》、1994年的《洗钱抑制法》、1998年的《洗钱和金融犯罪战略法》、2001年的《爱国者法案》等。随着洗钱形势的发展,美国对于洗钱的处罚力度有加大的趋势。
  (二)美国反洗钱体系的运作机制简介
  美国的反洗钱法案不断扩大其监管范围,除了包括通过银行运作资金外,还包括通过其他金融实体运作资金,美国监管当局试图囊括所有大额资金可以流动的机构。
  一般来说,洗钱分为处置、离析和归并三个步骤。
  处置(Placement):即把资金存入金融体系, 这是最容易被发现的环节。当现金第一次进入银行体系的时候,洗钱分子使用各种手段,把现金作为存款存入银行。一般来说,洗钱者首先存入一小部分钱,当他们对银行比较满意的时候,尤其是银行没有做出询问的时候,他们就会不断增加存入的金额,甚至开更多不同的账户。
  离析(Layering):就是挪动存进银行的资金,并完成一系列的交易。洗钱者一旦把钱存入银行,马上就开始把钱使用转账系统移出银行。像大多数人所认为的那样,经过转账的钱看起来就是合法的了。
  归并(Integration):对资金的归并就是汇总资金, 使其看起来像是来自于合法的渠道。在美国,企业如果使用很多的现金,那么就等于是在告诉银行,他们是密集使用现金的企业。为此, 洗钱者需要提供合理的解释。
  美国不是一个多使用现金的社会,所以,如果一个企业有很多现金并且来自非法渠道,他将尽量隐藏它们。
  美国作为世界上最早关注洗钱并实施法律控制的国家,1970 年,国会通过的《银行保密法》是美国货币监理署(the Office of the Comptroller of the Currency, OCC) 作为监管者花费许多时间来检查其执行情况的法律, 它也被作为美国的反洗钱条例,是监管者关注的重点。下面我们从货币交易报告、书面守法计划、KYC 原则、可疑交易报告、目标计划等角度介绍美国反洗钱体系的运行机制。
  (一)货币交易报告
  按照反洗钱法规的要求,银行需要提交一系列的报告,包括货币交易报告(CTR),以及所有通过这个账户进行的交易清单(资产报告)。货币交易报告实行一种双重体制: 银行填写货币交易报告, 同时保留交易记录 5 年。这样,执行机构就可以通过记录查出犯罪分子。按照美国的法律要求,银行不但要保留客户过去 5年的货币交易报告,还要保留客户的其他信息至少 5 年。这些信息包括: 税务认证号码、印鉴片、外汇支票的复印件、大额可转让存单等
  (二)书面合规计划
  反洗钱规定要求所有的国有银行以及外国银行在美国经营业务的分支机构都有一份书面的计划,以保证遵守反洗钱法。合规计划必须以书面的形式,经董事长审核并同意,并在董事会上公开,记录在董事会会议记录中。
  法律规定书面合规计划中至少要包括以下四项内容:
  1、内部控制。内部控制的例子就是发给银行员工关于控制过程的书面材料,并一步一步的教他们如何遵守法律。另一种内部控制是在银行里安排一个独立的人,进行检查并保证所有的货币交易记录都已被报告。
  2、独立检查。书面的守法计划需要独立的检查,尤其当这是由内部审计完成的时候。内部审计至少应每年进行一次以确保所有的结果有效并符合反洗钱的规定。
  3、负责人。法律规定,至少要指定一个人负责监督以确保银行保密法案的执行,这样的目的是,责任人无法推卸责任。法律要求监督遵守情况的责任能落实到具体一个人身上并落实到日常的交易中去。
  4、培训合格的人员。法律还要求银行必须按照反洗钱法律的要求为相关人员提供培训。OCC 谈到的相关人员是指任何直接与客户打交道的员工或者处理客户交易的人员,他们都应该接受反洗钱培训。洗钱是个很复杂的过程,OCC 希望所有的职员都能了解相关的要求,如果他们发现了可疑的问题,能及时汇报。
  (三)银行制定守法计划的重要组成部分-了解你的客户(know your customer, KYC)当客户要开立一个存款账户或者申请一笔贷款的时候,银行应该验证客户的身份,对于个人客户,应该索要身份证件,比如驾驶执照或者是护照。对于企业,应该向他索要税务识别号码, 并询问所经营业务的内容。
  KYC 计划的内容包括以下方面:
  1、了解与客户建立的关系。银行需要了解与客户建立的关系。OCC 希望银行能尽力了解他的业务并且确保这个客户从事的交易是为了合法的目的。当客户无法为不正常的交易提供充分的解释时, 就需要提交可疑交易报告。
  2、了解客户的身份。OCC 也希望银行能识别客户的身份。方法之一就是通过查看他们留在签名片上的电话号码和地址。
  3、了解资金的来源。账户开立和监督计划的内容包括询问客户以下内容:资金的来源是哪,是客户为别人工作赚得的工资,还是从某种生意中获得的收益。
  4、监督客户的行为。OCC 希望银行能定期检查一个账户的交易,确保这个账户实际发生的情况与客户声称的交易相符, 如果有不一致就需要提交可疑交易报告。获取这些信息通常是很难的。现在,从事非法交易的人变得更狡猾了;他们选择从事让银行觉得棘手的交易。
  5、提交可疑交易报告。
  (四)可疑交易报告
  如果银行发现银行内部知情人犯了罪,或者银行是受害者,有人在利用银行犯罪,或者交易中有洗钱的迹象,不管这些发现有充分的证据还是仅仅是怀疑,银行都可以提交可疑交易报告。
  1、提交可疑交易报告的标准和条件。有些情况下 OCC 的限制要求是,对于小的金额,银行不必提交可疑交易报告。如果犯罪涉及了银行的知情人(包括领导、文员、职员)则无论金额大小银行必须提交可疑交易报告。对其他犯罪,如果犯罪的金额不超过5千美元,银行知道谁在犯罪,银行可以不提交可疑交易报告。如果银行不知道犯罪分子是谁,那么涉及的金额超过2万5千美元,银行必须提交可疑交易报告。如果可能存在洗钱或者存在违反银行保密法案的情况,必须提交可疑交易报告。这里也有区别,如果一个客户存入不足1万的现金,他可能并没有从事洗钱,他可能是守法的公民,不希望把自己的信息报告给美国政府。但是法律有规定,不能为了逃避提交报告的要求而故意存不足1万元。
  2、提交可疑交易报告披露的要求。
  银行提交可疑交易报告,必须告知董事长,并告之他关于可疑交易报告的情况。对银行提交可疑行为报告有一个安全的保护,这是法律规定的。反洗钱法律禁止银行向客户或者知情者透露可疑交易报告是针对这个人做出的。当客户发现银行提交了可疑交易报告,客户会因为担心自己的名声而起诉银行,在这种情况下,只要银行按照有关要求提交了可疑交易报告,法庭都会按照有利于银行的方面裁定, 因为法律规定当银行提交可疑交易报告的时候,银行不必证实实际上就在发生犯罪,银行只需要对自己的怀疑做出合理的解释。
  3、提交可疑交易报告的时间要求
  可疑交易报告对时间是非常敏感的,OCC 要求银行及时通知法律执行机构,同时提交及时的可疑交易报告。如果银行能够证实客户可能从事犯罪,那么一般情况下他有30天的时间做调查,可疑交易报告也必须在30天内提交。当银行不能证实他的怀疑时,银行有 60 天的时间做调查。
  三、美国反洗钱监管方面的事宜
  (一)检查方法

  1、自上而下的方法。这是一种以过程或风险为导向的方法,如果 OCC 对银行的洗钱没有很大的担心,那么他的检查将是以过程或风险为导向的检查,OCC 一般将这种方法用于规模比较大的金融机构,这种方法看重政策的充分性和控制洗钱的过程。检查者深入的检查遵守的风险, 并寻找某种信息看洗钱是否给这个银行造成了风险。通过获取关于银行所从事的交易性质的信息,查看这个银行流动的现金的数量。
  2、基于交易的方法。这是以客户表现为导向的方法, 此时检查者会更多的看客户在银行的表现,一般情况下,这种方法应用在规模较小的金融机构上。在这些银行,政策和计划不像 OCC 在较大的金融机构中看到的那么全面。这种方法关注交易记录和操作的结果。OCC 的结果更取决于是否有可疑交易报告,通过可疑交易报告,OCC 可以在银行如何加强自己的守法计划方面给出建议。OCC 也可能使用一种混合的方法,将各种方法结合起来,包括在它的检查中。
  3、同过预先计划进行的检查。在 OCC 做现场反洗钱检查之前,检查者要做一个信息检查,这将有助于OCC 决定采取什么方法。检查者会看先前的反洗钱检查中他们发现了什么,看银行是否先前反映过任何反常的情况, 是否发生过没能遵守反洗钱法律的情况, 或者看他们是否发现了若干银行反洗钱体系的缺陷。检查者还会要求提交内部审计报告,并确定审计师是否做了足够的交易检查,这样 OCC 就可以信赖这个结果以及审计师的审计结论了。如果内部审计师发现了许多缺陷,那么检查者的检查范围就可以更多的集中于评价有缺陷的内容。
  (二)检查过程
  检查过程看重识别和评价在一些方面发生的重大变化,包括产品和服务,高级管理人员的变化,控制权的变化,业务重点,以及业务的增长情况,如果银行发生了上述一种或几种变化,检查者就会查看银行是否有新的政策和过程来保证遵守反洗钱法律。
  检查者试图识别银行内所有潜在的高风险行为、高风险客户、已经在高风险地区发生的交易,这是 OCC反洗钱指导原则的部分要求。检查者会在他们的检查中应用一种风险集中的策略。检查者会花费更多的时间分派更多的人员去检查银行高风险行为, 同时花费相对少的时间在低风险业务上。对于决定使用何种方法,检查者在每一次反洗钱检查中都规定了基本的步骤。首先,确定遵守计划是否与规章要求相符;第二,评估反洗钱政策和过程的充分性;第三, 检查内部控制;第四,检查独立的检测结果;第五,通过审计检查工作文件并分析纠正行为。
  (三)扩展检查-OCC 在每一个项目中都做这一项
  如果在上一次检查中,发现了银行保密法案官员的缺陷,货币交易报告总数的重大变化,现金数量和构成非正常的变化趋势,或者进入银行的需要填写货币交易报告的现金数量已经增加到一个非常严重的程度,OCC 就要扩展检查计划,进行额外的检查。有时,法律执行机构也会告诉银行某个毒品贩子正在通过银行洗钱,在这种情况下,检查者会进入银行进行专门的反洗钱检查。如果检查者发现银行有许多交易都是与某一个被公认为是洗钱者天堂的国家进行的,那么检查者就会扩展检查过程。
  (四)目标计划
  在OCC,有一个目标计划,检查者会尝试识别更容易被洗钱者利用从事非法目的银行,他们运作不同的过滤器得到关于银行的各种信息来帮助识别被利用来洗钱的高风险的银行。目标计划是相对新的办法,对OCC的管理者来说是很宝贵的。检查者的数量是有限的,OCC必须谨慎的任用他们,通过以那些高风险的银行为目标,OCC较好的利用了现有资源来完成应该完成的任务。当然,经过OCC的检查, 检查者也允许银行运行比目标计划更复杂有效的手段来帮助自己不被犯罪分子滥用,不被犯罪分子利用来洗钱。所以, 当目标计划识别出一些洗钱行为的时候, 如果能对将来阻止进一步洗钱行为的发生有帮助,OCC的主要监管目标之一就达到了。

 

( 编辑:wangshun)
    美闻网---美国生活资讯门户
    版权申明 | 关于我们 | 广告服务 | 联系我们
    ©2012-2014美闻网版权所有